Анализ гражданско правовых договоров

Содержание

Методика правовой оценки и правовая экспертиза договоров

Анализ гражданско правовых договоров

Согласно действующему законодательству Российской Федерации, юридическая экспертиза может проводиться негосударственными организациями и специалистами, имеющими должный уровень специализированных знаний и профессиональной компетенции в данной предметной области. Это положение закреплено в статье 41 Федерального закона от 31 мая 2001 г. N 73-ФЗ “О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации”.

Ст. 168 ГК РФ определяет недействительность заключенной сделки в том, случае, если она противоречит предписаниям законодательных актов.

Ст. 169 ГК РФ определяет недействительность сделки, противоречащей базовым принципам нравственности или правым основам законодательства.

Юридически грамотно составленный договор – это гарантия успешного достижения преследуемых хозяйствующим субъектом целей и задач, а также эффективной защиты его прав и законных интересов.

Напротив, некорректный и непродуманный договор практически неизбежно влечет возникновение проблем в гражданско-правовом плане (споры по порядку исполнения договора, взыскание неустоек и штрафов за нарушение условий договора и т.д.).

Юридическая экспертиза проводится специалистом в области современного права, обладающего необходимыми знаниями и должным уровнем компетентности.

Специалист в области юриспруденции должен владеть всеми необходимыми понятиями своей предметной области, ориентироваться в последних редакциях нормативных актов, грамотно оперировать вспомогательными документальными базами данных для грамотного осуществления своей экспертной деятельности.

Правовая экспертиза, как правило, проводится по сложившейся методике и состоит из следующих этапов:

  1. Постановка задачи исследования. На этом этапе заказчиком исследования в сотрудничестве с экспертом формулируется список вопросов, на которые будет дан ответ, зафиксированный в экспертном заключении. Эксперт участвует в подготовке перечня вопросов для того, чтобы отсечь вопросы, находящиеся за пределами сферы его компетенции.
  2. Анализ правильности составления документа, предоставленного для исследования. Формальная правильность составления документа важна для оценки его права на существование в принципе. Дело в том, что неверно сформулированные договоры, контракты, или иные бумаги могут быть признанными недействительными из-за допущенных авторами ошибок.
  3. Анализ соответствия исследуемого документа действующим законодательным актам. Документы проверяются на наличие пунктов, прямо противоречащих действующему законодательству. В случае обнаружения положений, не соответствующих нормативным актам, выполнение сторонами своих обязательств по договору признается невозможным, а сам договор – недействительным.
  4. Составление экспертного заключения. Экспертное заключение может быть предоставлено заказчику экспертизы устно – в виде особого мнения эксперта и некоторых рекомендаций по исправлению исследуемого документа. Также экспертное заключение составляется по запросу заказчика в письменном виде. В таком случае, оно содержит копии всех проанализированных документов, описание проделанных экспертом исследований, и письменные выводы эксперта в виде ответов на поставленные заказчиков вопросы.

Данная работа комплексная и требует соответствующего комплекса знаний различных специалистов.

При планировании сделки необходимо выполнить ряд действий, направленных на предотвращение возможных неблагоприятных последствий. Фактически это сводится к анализу следующих элементов договора:

1) анализ участников договора:

  • сторона по договору (юридическое лицо, обособленное подразделение юридического лица, предприниматель, гражданин, иностранное юридическое лицо и т.д.);
  • правильность реквизитов контрагента (актуальность предоставленных юридических и финансовых реквизитов);
  • анализ вида деятельности контрагента (наличие у контрагента лицензии (разрешения) на совершение соответствующих видов деятельности – копия лицензии, её проверка);
  • проверка полномочий управомоченного лица контрагента.

2) анализ предмета договора (услуга, подряд, купля-продажа, комиссия и пр., и соответствующая конкретизация его предмета – конкретное имущество, подлежащее передаче покупателю, характер услуги и т.д.; в особенности это касается смешанных договоров, по которым одновременно может передаваться имущество и оказываться услуги, работы);

3) анализ даты заключения (срока действия) договора, а также даты совершения операций, исполнение которых предусмотрено договором;

4) анализ порядка определения и формирования цены договора:

  • установление цены на каждый вид товаров, работ, услуг;
  • цена товара в валюте;
  • установление цены в условных единицах;
  • соответствие применяемых цен требованиям ст. 40 Налогового кодекса РФ.

5) анализ мер ответственности сторон по договору;

6) специальные положения и действия, которые стороны обязаны исполнить.

Вопросы, которые ставятся перед специалистом в области правовой экспертизы

  • Правильно ли составлен исследуемый документ?
  • Соответствует ли исследуемый документ требованиям нравственности и правопорядка?
  • Каков риск признания исследуемого документа недействительным?
  • Противоречит ли исследуемый документ действующему законодательству?
  • Нарушает ли исследуемый документ конституционные права и свободы одного из контрагентов?
  • Какие ошибки допущены при составлении исследуемого документа?
  • Какие дополнительные документы надо подготовить для того, чтобы учесть интересы сторон?
  • Какие пункты исследуемого документа подлежат изменению для того, чтобы документ был правильно составлен?
  • Какие пункты следует добавить в исследуемый документ для соблюдения интересов сторон (или лица, инициировавшего экспертизу)?
  • Какие пункты следует исключить из исследуемого документа?
  • Каков юридический смысл данного пункта исследуемого документа?
  • Какие обязанности на самом деле ложатся на сторону, подписывающую договор, в результате выполнения данного пункта договора?
  • Необходима ли дополнительная детализация каких-либо частей исследуемого документа?
  • Однозначно ли толкование данного пункта исследуемого документа?
  • Как следует переформулировать пункт документа, чтобы ликвидировать юридическую неоднозначность его толкования?
  • Содержит ли ошибки или неточности конкретный пункт (пункты) исследуемого документа?
  • Является ли лицо, завизировавшее документ, уполномоченным для подписания подобных документов.
  • Содержит ли исследуемый документ положения, ухудшающие положение одной из сторон по отношению к другой стороне?
  • Может ли исследуемый документ в случае подписания повлечь за собой незапланированные расходы заказчика исследования (например, непредвиденные им налоговые отчисления)?

Методика проведения правового анализа договоров на предмет их соответствия общим требованиям законодательства РФ

  1. Правильно ли указано наименование сторон в преамбуле договора.
  2. Совпадают ли наименования сторон, указанные в преамбуле договора, наименованию сторон, указанных в заключительных положениях договора, а также в оттисках печатей сторон.
  3. Указаны ли в преамбуле договора должность, Ф.И.О. представителей сторон, заключивших договор.

  4. Подписан ли сторонами каждый лист договора.
  5. Подписан ли договор, а также приложения к нему двумя сторонами.
  6. Проставлены ли в договоре число, месяц и год его заключения сторонами.
  7. Правильно ли сформулировано условие о предмете договора.

  8. Указаны ли в преамбуле договора документы, подтверждающие полномочия представителя контрагента на совершение данной сделки (устав, положение, доверенность).
  9. Указаны ли в преамбуле договора номер и дата доверенности физического лица, выступившего представителем стороны при заключении договора.

  10. Получено ли согласие собственника имущества на заключение крупных сделок, а так же сделок, в которых имеется заинтересованность (ст.22, 23 Федерального закона от 14 ноября 2002 г. N 161-ФЗ “О государственных и муниципальных унитарных предприятиях”).

Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 25 декабря 2018 года № 50 “О практике рассмотрения судами дел об оспаривании нормативных правовых актов и актов, содержащих разъяснения законодательства и обладающих нормативными свойствами”

Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 25 декабря 2018 года № 49 “О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора”

Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 25 декабря 2018 года № 48 “О некоторых вопросах, связанных с особенностями формирования и распределения конкурсной массы в делах о банкротстве граждан”

Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 25 декабря 2018 года № 46 “О некоторых вопросах судебной практики по делам о преступлениях против конституционных прав и свобод человека и гражданина (статьи 137, 138, 138.1, 139, 144.1, 145, 145.1 Уголовного кодекса Российской Федерации)”

Постановление Пленума ВС РФ от 29 ноября 2018 года № 41 “О судебной практике по уголовным делам о нарушениях требований охраны труда, правил безопасности при ведении строительных или иных работ либо требований промышленной безопасности опасных производственных объектов”

Согласно Федеральному закону от 28.11.2018 N 451-ФЗ “О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации” пересмотрен порядок разрешения гражданских и административных дел в судах (со дня начала деятельности кассационных судов общей юрисдикции и апелляционных судов общей юрисдикции, но не позднее 1 октября 2019 года).

Источник: https://jurkom74.ru/ucheba/metodika-pravovoy-otsenki-i-pravovaya-ekspertiza-dogovorov

Договоры с физическим лицом: анализ вариантов

Анализ гражданско правовых договоров

Если ресурсы нужны для работы по должности или по специальности, оформление работников по трудовому договору является единственным законным вариантом.

Речь идет о тех случаях, когда деньги работнику выплачиваются за сам факт работы, предполагающей ежедневное выполнение определенных трудовых обязанностей, например функций по бухгалтерскому сопровождению и составлению налоговой отчетности, управлению транспортным средством, наполнению сайта, по разработке программы по заданию работодателя, поддержанию работоспособности электронного оборудования компании и т.п. В подобных ситуациях заключение гражданско-правового договора (ГПХ) является прямым нарушением ст. 15 ТК РФ  и влечет административную ответственность (п. 4 ст. 5.27 КоАП РФ).

С точки зрения учета расходов на оплату труда лиц, с которыми оформлен трудовой договор, он является фактически безрисковым. Все выплаты по нему включаются в состав расходов на оплату труда и уменьшают налог (ст. 255, п. 21 ст. 270, пп. 6 п. 1 и п. 2 ст. 346.16 НК РФ).

Эти расходы подтверждают трудовой договор и сопутствующие кадровые документы — приказ о приеме на работу, должностная инструкция, табель учета рабочего времени (ст. 255 НК РФ). Административные риски, связанные с возможной переквалификацией трудовых отношений в какие-либо иные, также отсутствуют.

Кроме того, в этом договоре не нужно подтверждать экономическую обоснованность привлечения работников.

Однако трудовой договор — самый дорогой из всех возможных вариантов привлечения рабочей силы за счет высокой финансовой, налоговой, непроизводственной и административной нагрузки.

Так, в рамках трудового договора работодатель выполняет функции налогового агента по НДФЛ, ведет большой объем кадровой документации и обеспечивает безопасность труда.

Кроме того, на нем лежит значительная нагрузка по оплате периодов, когда работник фактически трудовую функцию не выполняет — отпуска, простои, дни медосмотров, сдачи крови и т.п. Наконец, работодатель обязан выплачивать зарплату два раза в месяц, а процедура увольнения сотрудников достаточно сложная.

Гражданско-правовой договор

Существуют разные варианты гражданско-правового договора. Договор подряда заключается, если нужен конкретный овеществленный результат, договор оказания услуг — если суть задания заключается в самой деятельности, а авторские договоры предполагают создание объектов интеллектуальной собственности и (или) передачу прав на них.

По договорам ГПХ не обязательно начислять страховые взносы в ФСС, плата за труд не подчиняется правилам ТК РФ, а порядок расторжения такого договора гораздо проще, чем трудового, и не предусматривает выплаты выходного пособия (п. 1 ст. 20.

1 Федерального закона от 24.07.1998 № 125-ФЗ, пп. 2 п. 3 ст. 422 НК РФ).

Кроме того, в отношении подрядчика можно устанавливать штрафы и пени за нарушение обязательств по договору, в том числе за несоблюдение сроков выполнения работы или за некачественную работу (ст. 330 ГК РФ).

Договоры ГПХ допустимы в тех случаях, когда оплачивается конкретный результат работы.

Внештатному бухгалтеру можно оплачивать, например, количество составленных или обработанных первичных документов, обязательно указывая, что именно подразумевается под такой работой (проверка, внесение в регистры учета в ПО, учет в декларации и т.п.

), а можно — сам факт подготовки и (или) представления конкретных форм отчетности. Водителю можно платить за перевозку груза или пассажира из пункта А в пункт Б, а сисадмину — за восстановление работоспособности конкретного компьютера, сервера или локальной сети.

В противном случае могут как переквалифицировать такой договор в трудовой, так и предъявить претензии в части экономической обоснованности понесенных расходов, особенно если в штате организации уже имеются соответствующие специалисты.

Основной целью любой сделки должна быть конкретная разумная хозяйственная (деловая) цель, а не налоговая экономия, при этом сделка должна исполняться именно тем лицом, которое указано в первичных учетных документах (см. п. 2 и 3 ст. 54.1, п. 1 ст.

 252 НК РФ, письмо ФНС от 31.10.2017 № ЕД-4-9/22123@).

Привлекать по договору ГПХ бухгалтеров, водителей, сисадминов и т.д. можно. Важно то, на каких условиях оформлено такое сотрудничество.

Внештатник не должен подчиняться правилам внутреннего трудового распорядка организации, проходить по штатному расписанию компании или как-то иначе закрепляться за конкретным структурным подразделением организации.

У внештатника не может быть выделенного рабочего места, на котором он обязан присутствовать в определенное время.

Критерии, по которым можно провести границу между трудовым договором и ГПХ, есть в судебной практике. Так, в Определении Верховного Суда РФ от 25.09.

2017 № 66-КГ17-10 указано, что договор подряда заключается для выполнения определенного вида работы, результат которой подрядчик обязан сдать, а заказчик — принять и оплатить.

Цель такого договора — получение материализованного, отделяемого от самой работы результата, который может быть передан заказчику, а не выполнение работы как таковой.  

Кроме того, от трудового договора договор подряда отличается тем, что подрядчик сохраняет положение самостоятельного хозяйствующего субъекта, в то время как по трудовому договору работник принимает на себя обязанность выполнять работу по определенной трудовой функции, включается в состав персонала, подчиняется установленному режиму труда и работает под контролем и руководством работодателя (постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 16.05.2018 № Ф07-4091/2018 по делу № А26-11182/2016; постановления ФАС Московского округа от 29.12.2010 № КА-А40/14430-10 по делу № А40-174718/09-112-1431, от 10.05.2006 № КА-А40/3558-06 и от 21.07.2005 № КА-А41/6715-05, ФАС Северо-Западного округа от 02.10.2006 по делу № А56-46375/2005, ФАС Центрального округа от 28.09.2009 по делу № А35-369/08-С18; определения ВС РФ от 27.02.2017 № 302-КГ17-382 и от 25.05.2018 № 303-КГ18-1430).

Также ВС РФ отметил, что при решении вопроса о виде заключенного договора нужно не только исходить из наличия (или отсутствия) тех или иных документов (ГПХ, штатного расписания и т.п.

), но и устанавливать, имелись ли в действительности признаки трудовых отношений и трудового договора, указанные в ст. 15 и 56 ТК РФ.

Даже если соответствующей штатной единицы в организации нет, наличие трудовых отношений может быть подтверждено ссылками на тарифно-квалификационные характеристики работы, должностные инструкции и любым другим указанием на конкретную профессию, специальность, вид поручаемой работы.

Таким образом, привлекая трудовые ресурсы по ГПХ, нужно соотносить их условия, учитывая объем оказываемых услуг или выполняемых работ, стоимость, количество привлеченных лиц и т.п., с той деловой целью, которой в итоге планируется достичь. Соответствующие работы (услуги) должны выполняться (оказываться) именно привлеченными фрилансерами самостоятельно, а не штатным сотрудником.

Договор с индивидуальным предпринимателем

С точки зрения совокупной налоговой и административной нагрузки этот способ для организации весьма привлекателен — при взаимоотношениях с ИП компания не только не платит страховые взносы с вознаграждения, но и не выполняет обязанности налогового агента по НДФЛ (п. 1 ст. 420 и п. 2 ст. 226 НК РФ). Все налоги с вознаграждения за работу предприниматель уплачивает сам.

Не возникает при привлечении в качестве работников ИП и непроизводственных нагрузок — компания не оплачивает ИП отпуска или больничные и не выплачивает зарплату два раза в месяц.

Кроме того, порядок расторжения таких договоров гораздо проще, чем трудовых, — достаточно подписать соглашение о расторжении договора, а в некоторых случаях допустим и односторонний отказ (п. 3 ст.

 310 и п. 1 ст. 450 ГК РФ).

Однако по договору с ИП нельзя передать авторские права на различные объекты интеллектуальной собственности. Доходы от создания и использования таких объектов не подпадают под определение предпринимательской деятельности, которое дано в ст. 2 ГК РФ (см. также п. 1 ст. 11 НК РФ).

Если даже договор, к примеру, на создание сайта заключен с ИП, то авторские права на сайт как комплексный объект интеллектуальной собственности, включающий ПО, тексты и изображения, передавать будет не предприниматель, а «обычное» физлицо со всеми вытекающими налоговыми последствиями для организации-заказчика.

Также нельзя «переводить» работников в статус ИП с последующим заключением с ними ГПХ. Такие манипуляции статусом суды однозначно толкуют как злоупотребление правом и переквалифицируют отношения обратно в трудовые с соответствующими доначислениями (определения ВС РФ от 27.02.2017 № 302-КГ17-382 и от 25.05.2018 № 303-КГ18-1430).  

Кроме того, важно пристально следить за тем, чтобы суть поручаемой ИП работы (услуги) соответствовала кодам видов деятельности, которые заявлены им в ЕГРИП.

В противном случае для налоговых целей такой договор расценивается как заключенный с «обычным» физлицом, и на организацию ложатся обязанности по уплате страховых взносов и удержанию НДФЛ с вознаграждения.

Причем доначисления возможны и тогда, когда нужный код вида деятельности имелся на дату заключения договора, а затем был удален предпринимателем (письмо Минфина России от 22.11.2017 № 03-04-06/77155). Поэтому выписку из ЕГРИП нужно заказывать на дату каждой выплаты по договору в пользу ИП.

Воробьева Елена Борисовна,
начальник отдела работы с налогоплательщиками Межрайонной ИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам по Московской области

Кто такие самозанятые

Самозанятые — это физлица, которые самостоятельно осуществляют отдельные виды коммерческой, то есть приносящей доход, деятельности. Профессиональный доход — доход таких физлиц от деятельности, при ведении которой они не имеют работодателя и не привлекают наемных работников по трудовым договорам, а также доход от использования имущества.

При применении нового спецрежима граждане вправе вести виды деятельности, доходы от которых облагаются НПД, без госрегистрации в качестве индивидуальных предпринимателей.

Самозанятые также освобождены от обязанности представлять в налоговый орган декларации по НПД.

Кроме того, применяющим данный налоговый режим (предпринимателям) предоставлено право уплачивать взносы на обязательное пенсионное страхование в добровольном порядке.

Доход от применения спецрежима не должен превышать 2,4 млн рублей в год. Также хотелось бы отметить, что по данному спецрежиму не признаются объектом налогообложения доходы, получаемые в рамках трудовых отношений.

Договор с плательщиком налога на профдоход

Новый способ заключения договоров с физлицами появился с 1 января 2019 года в Москве, Республике Татарстан, Московской и Калужской областях благодаря экспериментальному налоговому режиму — налогу на профессиональный доход (Федеральный закон от 27.11.2018 № 422-ФЗ).

В этом договоре отсутствуют непроизводственные расходы и дополнительная налоговая и административная нагрузка на работодателя. Так, физлица сами берут на себя обязанности, связанные с уплатой налогов по получаемому вознаграждению.

Кроме того, если самозанятый предоставляет компании специальный чек, то компания также освобождается от начисления страховых взносов (п. 1 ст. 15 Закона № 422-ФЗ).

В договоре непосредственно устанавливается порядок оплаты и указывается работа, за невыполнение которой может быть предусмотрен штраф, а порядок расторжения такого договора гораздо проще, чем трудового.

Однако закон запрещает переводить своих сотрудников в статус самозанятых: доходы фрилансеров от тех компаний, которые являются (или являлись в предыдущие два года) их работодателями, под спецрежим не подпадают (пп. 8 п. 2 ст.

6 Закона № 422-ФЗ).

А значит, заключая договор с таким «спецрежимником», организация должна действовать так же, как при заключении договора с «обычным» физлицом: начислять страховые взносы на выплачиваемое вознаграждение и удерживать из него НДФЛ.

Ламакин Андрей Юрьевич,
руководитель Управления ФНС по Калужской области

Особенности привлечения самозанятых

Организациям и ИП при взаимодействии с самозанятыми необходимо учитывать критерии, перечисленные в пп. 8 п. 2 ст. 6, п. 1 и 2 ст. 15 Федерального закона от 27.11.2018 № 422-ФЗ. В частности, с такими лицами не должно быть трудовых отношений в течение последних двух лет.

Затраты на оплату товаров (работ, услуг, имущественных прав) плательщикам НПД можно учитывать в составе расходов, если они подтверждены чеком из приложения «Мой налог», в котором должны быть дата, время, сумма платежа, ФИО самозанятого лица и его идентификационный номер, наименование реализуемых товаров, ИНН налогоплательщика юридического лица или индивидуального предпринимателя — покупателя (заказчика) товаров. При этом у компании при оплате работ, товаров или услуг не возникает обязанностей налогового агента, выплаты не облагаются страховыми взносами и не отражаются в соответствующей отчетности.

Местом ведения деятельности в отношении услуг, которые самозанятый оказывает через интернет в целях применения спецрежима, признается место нахождения налогоплательщика. Например, если житель Калужской области удаленно оказывает услуги компаниям, которые зарегистрированы на Сахалине, он вправе применять спецрежим при соблюдении остальных условий, установленных 422-ФЗ.

Среди ограничений, которые накладывает этот вид привлечения физлиц, есть территориальные и финансовые, установленные Законом № 422-ФЗ.

Так, новый налоговый режим действует только в четырех субъектах РФ, и местом ведения деятельности самозанятого должна быть территория соответствующего субъекта (хотя при этом сами услуги или работы могут выполняться и в другом регионе, который не включен в эксперимент (письмо ФНС России от 21.02.

2019 № СД-4-3/3012@). Кроме того, если доходы сотрудника, учитываемые при определении налоговой базы, в текущем календарном году превысили 2,4 млн рублей, то он утратит право на применение специального налогового режима непосредственно с даты превышения (п. 8 ст. 4 Закона № 422-ФЗ).

Чтобы избежать претензий налогового органа в случае, если сотрудник утратит право на спецрежим, компания должна обязательно получать и хранить чеки, полученные от самозанятого.

Кроме того, у этого договора также существуют сложности с подтверждением экономической обоснованности расходов и риски, связанные с переквалификацией в трудовой с доначислением страховых взносов, в том числе за несоблюдение трудового законодательства.

Алексей Крайнев, налоговый юрист

Скачайте и распечатайте шпаргалку со сравнительным анализом разных вариантов оформления сотрудничества компаний с физлицами.

Источник: https://kontur.ru/articles/5409

Сравнительный анализ трудового договора и некоторых видов гражданско-правовых договоров

Анализ гражданско правовых договоров

Карабанова А.Г., Бальтанова Г.Ж. Сравнительный анализ трудового договора и некоторых видов гражданско-правовых договоров // Электронный научно-методический журнал Омского ГАУ. – 2018. – Спецвыпуск №5. -URL http://e-joumal.omgau.ru/images/issues/2018/S05/00540.pdf. – ISSN 2413-4066

УДК 34.028

Карабанова Алёна Геннадьевна

Студент

Омский государственный аграрный университет им. П.А. Столыпина, г. Омск karabanova-alena@mail. ru

Бальтанова Гульмира Жумабековна

https://www.youtube.com/watch?v=0Vn2uftYQpU

Старший преподаватель

Омский государственный аграрный университет им. П.А. Столыпина, г. Омск gulmira.baltanova@mail. ru

Сравнительный анализ трудового договора и некоторых видов гражданско-правовых договоров

Аннотация: На практике возникает необходимость разграничения трудового и гражданско-правового договора. Поэтому, в данной работе мы попытались провести сравнительный анализ гражданско-правовых и трудовых договоров, которые похожи по трудовому регулированию отношений.

Так как использование данных договоров всегда вызывало множество вопросов и разногласий. В статье приведены результаты проведенного социологического опроса, которые направлены на выявление знаний студентов неюридических факультетов, в области трудового и гражданско-правовых договоров.

Все полученные результаты представлены в виде таблиц.

Ключевые слова: трудовой договор, гражданско-правовой договор, трудовые отношения, работодатель, работник.

Трудовой договор играет очень важное значение, в жизни человека, так как в трудовые отношения, рано или поздно, вступает каждый человек. В соответствии со статьей 56 ТК РФ:

Трудовой договор – это соглашение, между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные настоящим Кодексом, законами и иными нормативными правовыми актами, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, содержащими нормы трудового права, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату. А работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать действующие в организации правила внутреннего трудового распорядка [1]. Гражданско-правовой договор – это соглашение [2]:

– между физическим лицом (физическими лицами) и другим физическим лицом (физическими лицами);

– или между физическим лицом (физическими лицами) и юридическим лицом (юридическими лицами);

– или между юридическим лицом (юридическими лицами) и другим юридическим лицом (юридическими лицами).

Предметом трудового договора является личное исполнение работником своей трудовой функции по определенной специальности, в свою очередь предметом и целью гражданско-правового договора подряда, возмездного оказания услуг, поручения и авторского договора заказа является достижение исполнителем конечного результата труда, воплощенного в вещи, услуге или произведении. Целью трудового договора является не достижение работником конкретного результата работы, а сам процесс исполнения своих должностных обязанностей [1, 2, 3].

При заключении трудового договора, в качестве работника может быть только физическое лицо, достигшее 16 лет, которое обязано выполнять работу лично [1, 4].

В гражданско-правовом договоре, в качестве исполнителя могут выступать как физические, так и юридические лица. Работа может выполняться от третьего лица [3, 5].

По трудовому договору работодатель обязан выплачивать работнику заработную плату в объеме и сроки, предусмотренные договором.

Договоры подряда, оказания услуг и авторский договор заказа являются возмездными, договор поручения может быть как возмездным, так и безвозмездным, если это не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором.

Окончательные расчеты сторон производятся после подписания сторонами акта сдачи-приемки работы (услуги, произведения) [1, 2, 3].

Согласно методическим рекомендациям нами было проведено анкетирование. Исследования проводили на кафедре философии, истории, экономической теории и права ФГБОУ ВО Омский ГАУ им. П.А.Столыпина. Объектами исследования были студенты 2-Зкурса неюридических факультетов.

Количество опрошенных студентов ровняется 100. Студентам предоставлялись анкеты, которые содержали вопросы с вариантами ответов. Специфика вопросов заключалась в выявлении знаний студентов в области трудового договора и гражданско-правовых договоров.

Результаты исследования представлены на рисунках

1. Знаете ли вы, что такое трудовой договор?

Диаграмма 1

Знание трудового договора

9%

■ Да

■ Нет

Исходя из приведенных данных диаграммы, мы видим, что наименьшим показателем характеризуется ответ «нет», который равен 9%.

Вывод: На основе исследования, можно сделать вывод, что большая часть опрошенных (91%) знает, что такое трудовой договор.

2. Знаете ли вы что такое гражданско-правовой договор?

Диаграмма 2

Знание гражданско-правового договора_

16%

84% ■ Да ■ Нет

Исходя из приведенных данных диаграммы, мы видим, что наименьшим показателем характеризуется ответ «Нет», который равен 16%. Ответ «Да» составляет – 84%.

Вывод: На основе исследования, можно сделать вывод, что большая часть опрошенных (84%) знает, что такое гражданско-правовой договор.

3. На основании, какого нормативного документа, трудовой договор является основанием возникновения трудовых отношений?

Диаграмма 3

Знание нормативных документов

2% 6%

■ Гражданского кодекса РФ

92% ■ Трудового кодекса РФ

■ Семейного кодекса РФ

Исходя из приведенных данных диаграммы, мы видим, что наименьшим показателем характеризуется Семейный кодекс Российской Федерации (2%), всего на 4% преобладает Гражданский кодекс Российской Федерации (6%). Наибольшим показателем характеризуется Трудовой кодекс Российской Федерации (92%).

Вывод: На основе исследования, можно сделать вывод, что большая часть опрошенных знает, что основанием для возникновения трудовых отношений является Трудовой кодекс Российской Федерации.

4. С какого возраста работник начинает обладать правосубъектностью?

Диаграмма 4

Правосубъектность

0% __23%

■ 16лет

■ 14лет

45%™ *23% ■ 18лет

■ Нет ответа

Исходя из приведенных данных диаграммы, мы видим, что ответ «18 лет» характеризуется наивысшим показателем, который равен 45%. Это говорит о том, что опрошенные знают, с какого возраста работник начинает обладать правосубъектностью. Ответы «16 лет» и «14 лет» имеют одинаковые показатели и равны 23%. 9% опрошенных оставили данный вопрос без ответа.

Вывод: На основе исследования, можно сделать вывод, что 45% опрошенных знают с какого возраста работник начинает обладать правосубъектностью.

5. Гражданско-правовой договор – это соглашение:

Гражданско-правовой договор

9%

■ Между физическими лицами

■ Между физическим лицом и юридическим

лицом

■ Между юридическими лицами

■ Все ответы верны

Исходя из приведенных данных диаграммы, мы видим, что ответ «Между физическими лицами» и «Между физическим и юридическим лицом» имеют одинаковое процентное соотношение, которое равно 23%. 45% опрошенных ответили «между юридическими лицами». И только 9% опрошенных ответили «Все ответы верны», что является верным ответом.

Вывод: На основе исследования, можно сделать вывод, что большая часть опрошенных (91%) не знает между кем заключается гражданско-правовой договор.

6. Целью гражданско-правового договора подряда является?

Исходя из приведенных данных диаграммы, мы видим, что наибольшим показателем характеризуется ответ «Процесс исполнения должностных обязанностей», который равен 71%. Ответ «Конкретный результат деятельности» является верным, и составляет всего 29%. Это говорит о том, что большая часть опрошенных не знают цели заключения гражданско-правового договора.

Вывод: На основе исследования, можно сделать вывод, что большая часть опрошенных (71%), не знает цели заключения гражданско-правовых договоров.

7. Что входит в содержание Трудового договора?

Диаграмма 6

Цель гражданско-правового договора

■ Процесс исполнения должностных обязаностей

■ Конкретный результат деятельности

трудового договора

■ Место работы (с указанием структурного подразделения)

12% > 1%

82% В ■ Виды и условия соц.стррахования, непосредственно связанные с трудовой деятельностью с Дата начала работы

■ Все перечисленное

Исходя из приведенных данных диаграммы, мы видим, что наименьшим показателем характеризуется ответ «Дата начала работы», который равен 1%. Ответ «Место работы» превосходит его всего на 4%.

Ответ «Виды и условия социального страхования, непосредственно связанные с трудовой деятельностью» составляет 12%. Наибольшим значением характеризуется ответ «Все перечисленные», который составляет 82%.

Это говорит о том, что большая часть опрошенных знает содержание трудового договора.

Вывод: На основе исследования, можно сделать вывод, что большая часть опрошенных (82%) знает содержание трудового договора.

8. Что относят к гражданско-правовым договорам?

Диаграмма 8

_Гражданско-правовые договора_

■ Договор подряда ■ Договор перевозки

| 42% 37%1

■ Договор дарения ■ Все перечисленное

15% 6%

Исходя из приведенных данных диаграммы, мы видим, что наименьшим показателем характеризуется ответ «Договор перевозки», «договор дарения» превосходит его на 9%.

Ответ «договор подряда» имеет показатель, равный 37%. Наибольшим показателем характеризуется ответ «Все перечисленные», который составляет 42%.

Это говорит о том, что 42% опрошенных знают, какие договора относят к гражданско-правовым.

Вывод: На основе исследования, можно сделать вывод, что 42% опрошенных знают, какие договора относят к гражданско-правовым.

9. В качестве работодателя может выступать физическое лицо, достигшее возраста?

Работодатель

16%

10%

■ 16 лет ■ 18 лет ■ 21 года

Исходя из приведенных данных диаграммы, мы видим, что наименьшим показателем характеризуется ответ «16 лет», который равен 10%, ответ «21 год» превосходит его на 11%. Наибольшим показателем характеризуется ответ «18 лет», который составляет 74%. Это говорит о том, что большая часть опрошенных знает возраст физического лица, который может выступать работодателем.

Вывод: На основе исследования, можно сделать вывод, что 74% опрошенных знают, возраст физического лица, который может выступать работодателем.

10. В какой форме работник получает вознаграждение согласно трудовому договору?

Исходя из приведенных данных диаграммы, мы видим, что наименьшим показателем характеризуются ответы «аванс» и «повышение», который равен 1%.

2% опрошенных считают, что работник получает вознаграждение в форме «прибыли», всего на 3% превышает его ответ «премии», 23% опрошенных оставили данный вопрос без ответа.

Наибольшим показателем характеризуется ответ «Заработная плата», который равен 57%.

Вывод: На основе исследования, можно сделать вывод, что 57% опрошенных знают, в какой форме работник получает вознаграждение.

Таким образом, можно сделать вывод, что при заключении трудовых и гражданско-правовых договоров нужно четко понимать их разграничения. Необходимо определить предмет и условия договоров.

Так как неправильное применение договоров, может привести к очень серьезным последствиям: пострадает бюджет организации в связи с взысканием недоимки по уплате страховых взносов, выплатой компенсации вреда работнику, в том числе и морального вреда; пострадает деловая репутация работодателя в связи с наложением административного взыскания на должностное лицо, подписавшее договор или иное лицо, ответственное за прием и увольнение работников в организации, вплоть до отстранения от должности (дисквалификации).

Диаграмма 10

iНе можете найти то, что вам нужно? Попробуйте сервис подбора литературы.

Вознаграждение

■ Аванс

■ Денежных средств

■ Прибыль

■ Премии

■ Повешения

■ Заработной платы

■ Нет ответа

Решить данную проблему можно при проведении тщательного анализа реальных взаимоотношений сторон, складывающихся в ходе выполнения работ, которые должны быть отражены в таких договорах.

Ссылки на источники:

1. Трудовой кодекс Российской Федерации: ФЗ от 21 декабря 2001 года №97-ФЗ (в ред. ФЗ от 29 июля 2017 года №256-ФЗ) [Электронный ресурс]. URL: http://docs.cntd.ru/document/90180766 [дата обращения: 24.03.2018].

Источник: https://cyberleninka.ru/article/n/sravnitelnyy-analiz-trudovogo-dogovora-i-nekotoryh-vidov-grazhdansko-pravovyh-dogovorov

Рассказываю, что такое договор ГПХ, какие особенности, плюсы и минусы

Анализ гражданско правовых договоров
20 ноября 2018 25 932

Статья раскрывает понятие договора ГПХ, плюсы и минусы его заключения для заказчика и для исполнителя. Оговаривается правовое регулирование и риски переквалификации в трудовой договор.

Не всегда выполнение работ предполагает исключительно трудовые отношения, иногда речь идёт о заказе. В таких случаях происходит оформление по договору ГПХ. Но что под ним подразумевается? Какие преимущества и недостатки есть у подобного решения? Давайте разбираться.

В первую очередь хотелось бы сказать, что ГПХ не должен подменять собой трудовой договор. Если по характеру отношений между сторонами понятно, что речь идёт о работодателе и работнике, то такой контракт можно в судебном порядке переквалифицировать в трудовой. При этом первый обязан будет выплатить компенсацию второму.

Что такое ГПХ?

Договор ГПХ – это договор гражданско-правового характера, сторонами в котором выступают исполнитель и заказчик. Оплата по данному соглашению привязывается к выполненному результату, причём работа производится внештатно.

Понимание того, что такое ГПХ, особенно важно для сотрудника. Недобросовестные работодатели могут злоупотреблять слабым владением терминологии (например, исполнитель не всегда точно в курсе расшифровки).

В итоге они специально вводят в заблуждение насчёт того, что речь идёт об аналоге трудового контракта. В результате сотрудники подписывают соглашения, не до конца понимания, что значит подобный документ.

А потом они остаются без полного пакета социальных гарантий.

Плюсы и минусы оформления по договору ГПХ

Какие преимущества и недостатки есть у оформления по договору гражданско-правового характера для сторон? Итак, плюсы для работодателя:

  1. Появляется возможность не тратиться на все социальные выплаты.

  2. Отпадает необходимость выделять расходы на больничные и отпуска. Работодатель по факту платит исключительно за результат, а не за время нахождения сотрудника в офисе или на объекте.

  3. Заметно уменьшается количество документов, которые потребуется оформить.

  4. Работодатель не должен предоставлять такому сотруднику рабочее место, тратиться на оборудование и прочее.

  5. Снимаются вопросы обеспечения техники безопасности. Исполнитель сам разбирается с этими моментами.

Минусы для работодателя:

  1. Если оформление ГПХ работнику будет заменять трудовой договор, то существует риск, что обиженная вторая сторона может подать в суд и добиться переквалификации соглашения в трудовое. Если события станут развиваться по этому сценарию, то у компании могут появиться серьёзные проблемы, включая проверки не только от трудовой инспекции, но ещё и от налоговой.

  2. У компании или индивидуального предпринимателя, заказывающего подобным образом работу, намного меньше контроля за процессом. То есть он до последнего не знает, что именно получит.

В целом преимущества у работодателя перевешивают недостатки. Именно поэтому он чаще становится инициатором оформления сотрудников по ГПХ. Тем не менее нельзя сказать, что плюсов для работников нет совсем.

Преимущества ГПХ для исполнителя:

  1. Отпадает необходимость подчиняться штатному распорядку. Главное – результат, а то, как именно он будет получен, зависит уже от исполнителя. У него появляется больше свободы действий.

  2. Нет жёсткой привязки к конкретному месту, в большинстве случаев можно работать удалённо.

  3. Отношения между сторонами здесь – горизонтальные, а не вертикальные, как при заключении трудового контракта. Что очень хорошо заметно при изучении договора ГПХ, при разбирательствах в том, что это такое. В итоге исполнитель может чувствовать себя заметно свободнее.

Минусы официального оформления по ГПХ для исполнителя:

  1. Отсутствует основной пакет социальных гарантий, хотя пенсионный стаж всё равно начисляется. Тем не менее больничные или командировочные не оплачиваются.

  2. При оформлении работы по ГПХ при столкновении с недобросовестной компанией или ИП гораздо больше рисков. Если вторая сторона откажется платить, нужно будет подавать в суд и отстаивать свои права. Аналогичное может сделать и работник, но при оформлении трудового договора есть ещё трудовая инспекция и профсоюзы.

  3. При частом оформлении ГПХ к исполнителю могут появиться вопросы со стороны налоговой. По факту он будет выступать в позиции предпринимателя, который не оформил свою деятельность надлежащим образом.

  4. Исполнителю придётся взять на себя обеспечение техники безопасности на рабочем месте.

  5. Также исполнитель сам разбирается с износом оргтехники, оплатой электричества, потраченного за время работы, с прочими нюансами.

Учтите, что выше описаны общие преимущества и недостатки. Оценивать же нужно каждый конкретно взятый случай.

Какие документы для оформления ГПХ понадобятся?

Как и все остальные соглашения, этот заключается по определённым правилам. В частности, для оформления договора ГПХ нужны следующие документы:

  • удостоверения личностей сторон;
  • ИНН;
  • диплом об образовании (по требованию заказчика);
  • СНИЛС.

Выше перечислено то, что требуют чаще всего. Остальное уже – опционально.

Опытные юристы не советуют подписывать ГПХ без предварительного изучения. Даже если вам говорят, что речь идёт о типовом соглашении, внимательно изучите содержание контракта. Заказчик может так обставить оценку результата, что то, заплатит ли он или нет, будет полностью зависеть от его воли. Правда, при отсутствии расчёта пользоваться тем, что вы сделали, законно он тоже не сможет.

Законодательное регулирование ГПХ

ГПХ регулируется частью 2 ГК РФ, а также Конституцией РФ. Кроме того, нужно ещё брать на вооружение те нормативно-правовые акты, которые могут затрагивать определённые сферы. Например, авторский договор, как нетрудно догадаться, тесно связан с защитой интеллектуальных прав.

Как избежать рисков при заключении ГПХ для заказчика

Об опасности оформления такого соглашения для исполнителя, когда он на самом деле выступает в роли работника, уже говорилось выше. Однако не стоит забывать и о риске для заказчика, то есть об опасности переквалификации подобного соглашения в трудовой договор и обо всех связанных с этим неприятностях.

Для этого нужно учитывать следующее:

  1. Регулярное заключение договора ГПХ (каждый месяц) или длительное, на срок больше года, в 99,99% случаев влечёт за собой переквалификацию в трудовой контракт, если вторая сторона обратиться в суд.

  2. Нельзя указывать в тексте договора ничего, что могло бы привести к его оценке как трудового. То есть там не должно быть рабочего графика, должности, регулярных фиксированных оплат.

  3. Оплату нужно привязать к факту получения результата, а не к конкретным датам. Не должно быть фиксации на процессе.

  4. Нежелательно использовать терминологию из ТК РФ.

  5. При проведении оплаты нужно внимательно следить за тем, как это всё отражается в бухучёте. В противном случае у ФНС РФ при проверке могут возникнуть вопросы.

  6. Работа хотя бы частично должна выполняться за счёт материалов или на оргтехнике исполнителя. Если всё предоставляет заказчик, это вызовет вопросы.

  7. Нежелательно ограничивать исполнителя в возможности подыскать субподрядчика при необходимости. Персональная ответственность за результат характерна для трудовых отношений.

Налоговая инспекция ещё очень внимательно следит за переводом на аутсорс штатных сотрудников. Допустим, если раньше соответствующая должность была у компании, потом её убрали, а выполнение конкретных задач поручили на основании договора ГПХ, это может вызвать вопросы. Особенно, если соглашение заключено с бывшим работником.

Подведём итоги: договор ГПХ – это довольно интересное правовое явление для всех участников.

Он позволяет избежать бумажной волокиты, предоставляет определённую свободу в плане регулирования взаимоотношений между заказчиком и исполнителем.

Но при его заключении нужно очень хорошо понимать, что собой представляет ГПХ, какие риски с ним связаны. Так больше шансов остаться полностью довольным сотрудничеством.

Источник: https://blog.burocrat.ru/law/267-chto-takoe-dogovor-gph.html

Поделиться:
Нет комментариев

    Добавить комментарий

    Ваш e-mail не будет опубликован. Все поля обязательны для заполнения.